Когда наступает субсидиарная ответственность

Как уйти от субсидиарной ответственности?

Если списать долг не получится, тогда, может, существуют другие варианты выхода из ситуации?

Если вы — руководитель банкротящейся организации, и понимаете, что вам может грозить ответственность за долги компании, мы рекомендуем начинать подготовку уже сейчас.

Что можно сделать, и как избежать ответственности?

  1. Грамотное изучение реестра требований.

    Ознакомьтесь с каждым документом о задолженности. Помните, у вас есть как минимум несколько оснований для исключения долга из реестра:

    • несоразмерная неустойка. Если компания взяла на себя обязательства (например, доставка продукции) стоимостью в 50 000 рублей, но не смогла выполнить свои обязательства, и «попала» на неустойку в размере 1 миллион рублей, можете смело оспаривать этот долг;
    • срок давности. Например, компания взяла долг в 2015 году, просрочка обязательств по выплате возникла в 2016 году, а сейчас на дворе — 2020 год. Забудьте об этом долге, он давно просрочен (срок давности по ГК РФ – 3 года);
    • завышенные суммы долга. Например, если тело кредита составляет 3 миллиона рублей, а в реестр по этому договору включено 6 миллионов.
  2. Подать иск о снятии субсидиарной ответственности учредителя или директора ООО по долгам с учетом новых обстоятельств.

    В данном случае речь идет об обстоятельствах, которые могут иметь отношение к образовавшимся долгам компании:

    • возмещение убытков в рамках уголовного процесса. Например, если руководитель подозревается в мошенничестве, и в отношении него ведется дело в СК РФ с учетом всей суммы долга, то субсидиарную ответственность можно оспорить;
    • договор поручительства по кредитам. Если компания брала долговые обязательства, и поручителем выступал руководитель, собственник или иное КДЛ, то субсидиарная ответственность может быть оспорена.

      Долг перейдет на поручителя, в результате чего тот может признать банкротство физических лиц и все списать. Интересно, что в большинстве случаев руководители компаний и выступают поручителями по кредитам, что подтверждается судебной практикой.

    Составить план действий с юристом

  3. Выкуп долга.

    Данный вариант подходит для ситуаций, когда кредиторы отчаялись получить свои деньги, и фактически готовы перепродать долг по мизерной стоимости. Например, банк или ООО перепродает миллионную задолженность за 50 000 рублей. Обычно в таких случаях аффилированные лица КДЛ попросту перекупают этот долг. Естественно, что должник потом не возвращает деньги сам себе.

  4. Оспаривание.

    Если речь идет о субсидиарной ответственности, можно попытаться оспорить все. Например, действия руководителей, признаки банкротства, любые факторы, которые якобы свидетельствуют о преступных намерениях ответственного лица за долги компании.

  5. Фактор отсутствия вины.

    Согласно определению ВС РФ в одном из аналогичных дел по практике привлечения к ответственности за 2017 год, сама по себе неплатежеспособность не свидетельствует о мошеннических намерениях руководителей или иных КДЛ. Есть такое понятие как предпринимательские риски. Бизнесмен мог принять неверное решение, которое привело к банкротству. О субсидиарной ответственности речь идет тогда, когда такие решения были намеренными.

Пример намеренных действий: подписание контракта на предоставление услуг с фирмой-однодневкой, где услуги (по факту — копеечные) стоят по договору 30 миллионов рублей, деньги были переведены сразу, а услуги — так и не оказаны. При этом руководитель решил признать банкротство только через полгода после убыточной сделки.

По срокам привлечение к ответственности может состояться не позже, чем в течение 3-х лет после признания банкротства должника. Или не позже 10-ти лет с момента, когда был доказанный факт осуществления неправомерных и убыточных действий КДЛ.

Конечно, руководители должны нести ответственность. Они должны отвечать за свои действия — задержку или неуплату заработных плат, сокрытие налогов, вывод активов. Но разве виновны предприниматели в факторах, которые, по сути, связывают компании по рукам: в девальвации рубля, обвале экономики, финансовом кризисе страны, отсутствии продаж на фоне обнищания населения? Вопрос остается открытым.

Получите экспертный анализ вашей ситуации

Различия между солидарной и субсидиарной ответственностью

Первая возникает в случае невозможности разделения предмета обязательства. Это может быть совместная вина в нанесение ущерба и другие подобные обстоятельства. В результате выделить основного должника становится невозможно, и по обязательствам отвечает в равной мере целая группа лиц. Однако это не означает, что, выплатив долю ущерба, определенную путем деления всей суммы на количество участников, должник исполнил все обязательства перед кредитором.

Законодательство всегда в первую очередь защищает пострадавших. Именно удовлетворение их законных интересов за счет всех виновников ставится во главу угла. Поэтому у кредитора при солидарной ответственности существуют весьма широкие права. Он может потребовать возмещения задолженности как у всех лиц, только у некоторых из них или вообще у только одного из них. Причем он может потребовать от конкретного лица как погашения части задолженности, так и всей суммы полностью.

Погасившее долг лицо впоследствии приобретает право на выдвижение требований по возмещению нанесенного ему ущерба в порядке регресса к остальным ответственным лицам. Но сначала будут удовлетворены требования кредитора.

Обратите внимание!

Солидарная ответственность, в отличие от субсидиарной, не требует от кредитора выполнения условий об обращении требований сначала к основному должнику. Он напрямую требует возмещения от любого из лиц, с которых можно взыскать деньги.

Это возможно как в обстоятельствах, предусмотренных законом, например, при совместной вине в нанесение ущерба, так и в результате заключения различных договоров, например, подписания соглашения поручительства.

Привлечение к одному из видов ответственности не исключает привлечения и к другому. Одни и те же лица могут одновременно привлекаться по обоим видам. В частности, участники полного товарищества несут одновременно оба вида ответственности. Дополнительный вид у них возникает в случае, если имущества организации недостаточно для погашения ее долгов. Подобный подход применяется и в рассмотрении дел о банкротстве.

Из материалов судебной практики

В настоящее время на рассмотрении арбитражных судов в различных инстанциях, в том числе в порядке апелляции и кассации, находится достаточно большое количество дел о привлечении к субсидиарной ответственности учредителей организаций, а также руководителей таких организаций.

Так, в марте 2016 года Верховным Судом Российской Федерации было вынесено решение о направлении на рассмотрение в порядке кассационного производства дела о привлечении к солидарной субсидиарной ответственности учредителя общества с ограниченной ответственностью – юридическое лицо, а также бывшего руководителя организации-должника. В качестве доказательств обоснованности привлечения к ответственности являются факты возникновения признаков неплатежеспособности у организации-должника, которые не были проанализированы юридическим лицом-учредителем должника, а также факты прекращения права собственности на движимое и недвижимое имущество организации-должника на протяжении двух лет путем передачи этого имущества на баланс юридического лица-учредителя. Суды первой и апелляционной инстанций приняли решение о том, что привлечение юридического лица и его единоличного руководителя к субсидиарной ответственности является неправомерным и в удовлетворении требований отказал, однако, Верховный Суд РФ принял решение о направлении дела на рассмотрение в порядке кассационной жалобы.

31 марта 2016 года Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ вынесла решение о необходимости направления обособленного спора по факту привлечения к субсидиарной ответственности руководителя организации-должника. Исковое заявление было подано представителем Федеральной налоговой службы, который аргументировал свою позицию тем фактом, что имеет место невыплата необходимых налогов в государственный бюджет. Такая невыплата возникла, по мнению лица, подавшего заявление, по причине нарушения руководителем организации порядка исполнения своей обязанности по подаче в арбитражный суд заявления о собственном банкротстве. Итогом стало несвоевременное начало конкурсного производства и возникновение у организации-должника долга по налогам и страховым взносам перед уполномоченным государственными органами. Однако суды первой и апелляционных инстанций допустили ошибку в трактовании обстоятельств дела, в результате чего возникла необходимость повторного рассмотрения дела с более подробным изучением всех обстоятельств для исключения вероятности повторного допущения некоторых ошибок.

Право на подачу заявления на привлечение к субсидиарной ответственности руководителя организации-должника и ее учредителя возникает также у уполномоченных государственных органов, если они докажут, что возникшие задолженности перед такими органами (например, по выплате установленных налогов или по внесению необходимых страховых взносов) образовались именно по причине неисполнения своих обязанностей такими лицами, именуемыми на основании Федерального закона №127-ФЗ контролирующими должника.

Такое право, данное уполномоченным государственным органам, стало применимо с 2015 года, когда Верховным Судом Российской Федерации был создан прецедент о признании права государственных органов инициировать привлечение к субсидиарной ответственности.

Привлечение к субсидиарной ответственности при банкротстве

Закон позволяет привлекать к субсидиарной ответственности по долгам обанкротившихся предприятий контролирующих их лиц. Об этом сказано в Федеральном законе от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)». В этот нормативно-правовой акт неоднократно вносили правки. Последние изменения вступили в силу в конце 2017 года. Сосредоточимся на них.

К лицам, от которых можно требовать погашения долга, относятся те, кто в в течение последних 3 лет перед объявлением о неплатежеспособности:

  • руководил организацией (занимал должность директора и ей подобные);
  • был акционером или участником, контролирующим не менее 50% акций или долей;
  • был одним из членов ликвидационной комиссии;
  • обладал правом совершать сделки от имени организации;
  • имел возможность определять действия фирмы и руководить ими независимо от занимаемых официально должностей.

Суд может признать контролирующим лицом почти любого.

Соответственно, попытки уклониться от выполнения обязательств методом замены подлинных руководителей на номинальных практически обречены на провал. Более того, именно эти лица с большой долей вероятности дадут суду показания о том, кто на самом деле раздавал указания. Причина в том, что новый закон освобождает номинальных руководителей от санкций, если они докажут, что не руководили предприятием фактически, а также помогут установить реальных виновников. Таким образом, чтобы избавиться от субсидиарной ответственности, номинальный директор обязательно укажет суду на настоящего.

Обратите внимание!

Круг лиц, которые могут попытаться привлечь к субсидиарной ответственности руководителей фирмы-банкрота, достаточно широк. В него входят кредиторы, конкурсные управляющие, государственные органы, представители работников обанкротившегося предприятия, а также сами работники, в том числе уволившиеся или уволенные.

Чаще всего лиц, контролировавших предприятие, привлекают к субсидиарной ответственности по следующим основаниям:

  • нанесение ущерба кредитору, выразившееся в том, что за счет имущества предприятия удовлетворить его законные требования невозможно;
  • наличие причинно-следственных связей между деяниями привлекаемого к санкции лица и возникновением вреда, описанного выше.

Если руководитель фирмы не предоставил бухгалтерскую документацию, или в ней обнаружены искажения, доказательства причинно-следственной связи не требуются.

Контролирующих компанию лиц могут привлечь к санкциям и по формальным обстоятельствам. Это произойдет, если:

  • не подано заявление о несостоятельности предприятия-банкрота его директором;
  • документация, ведение которой является обязательным, велась и хранилась с нарушением правил либо просто не была предоставлена арбитражному управляющему.
  • более половины суммы долга образовалось вследствие привлечения предприятия к налоговой, административной, уголовной ответственности.

Последние изменения в законе добавили еще два таких основания:

  • не внесение на момент возбуждения дела о банкротстве в государственные реестры положенных сведений или внесение туда недостоверных данных;
  • банкротство произошло не по причине деяний контролирующего лица, но его последующие действия в значительной мере ухудшили положение предприятия.

Раньше при прекращении процедуры банкротства из-за нехватки денег на ее производство у контролирующих лиц появлялась возможность освободиться от субсидиарной ответственности. Теперь эта лазейка ликвидирована, и кредиторы имеют право требовать привлечения этих лиц к выполнению обязательств. В суд они могут обратиться в течение трех лет после того, как узнали или должны были узнать об этом обстоятельстве.

Ст. 213.28 Федерального закона № 127-ФЗ устанавливает, что банкротство предприятия не освобождает лиц, привлеченных к субсидиарной ответственности, от обязанностей оплатить задолженность. Собственно, взыскание этих средств может происходить пожизненно.

Сроки и пошлина

Условия привлечения к субсидиарной ответственности в случае банкротства предприятия

Можно ли избежать привлечения к субсидиарной ответственности

Единого эффективного способа, как предотвратить субсидиарную ответственность, не существует.

Но некоторые рекомендации будут полезны тем, кто находится в зоне субсидиарного риска.

1. Учредителям компаний нужно:

  • Регулярно присутствовать на общих собраниях в компаниях
  • Требовать для ознакомления финансовую отчетность
  • Сохранять копии бухгалтерских балансов
  • Проводить ежегодный аудит
  • При вхождении в состав участников коммерческой организации требовать проведения аудиторской проверки с выдачей письменного заключения
  • При утрате бухгалтерских документов предпринимать активные меры для восстановления бухгалтерского учета

Учредителям также нужно отказаться от одобрения (а руководителю — от подписания) сомнительных сделок, к которым можно отнести:

  • Сделки с лжепредпринимательскими структурами (их перечень есть в реестре коммерческих организаций и ИП с повышенным риском совершения правонарушений)
  • Продажу активов организации по заниженной цене
  • Крупные безналичные денежные переводы в пользу нерезидентов по договорам об импорте работ, услуг и результатов интеллектуальной деятельности
  • Заведомо невыгодные сделки с аффилированными лицами
  • Погашение долгов только «избранным» кредиторам

Фото с сайта utec-energy.ru

Если неплатежеспособность компании становится устойчивой, учредитель должен:

1. Потребовать созыва внеочередного общего собрания участников.

2. Поставить на нем вопрос о финансовом оздоровлении организации или подаче в экономический суд заявления должника об экономической несостоятельности (банкротстве).

3. Зафиксировать эту инициативу в протоколе общего собрания, что будет доказательством надлежащего исполнения участником своих обязанностей.

Документы

К заявлению прилагаются следующие документы:

  • уведомления о вручении копии иска сторонам;
  • копия паспорта – для физлиц, копия свидетельства из ЕГРЮЛ – для организаций;
  • квитанция об оплате судебной пошлины;
  • справки и документы, подтверждающие изложенные заявителем факты;
  • справки, подтверждающие попытки урегулировать процесс до обращения в суд.

Кредиторы также подают выписки из реестра требований, а если заявление подается вне дела о банкротстве – копии кредитных договоров, подтверждающих обязательства должника. Управляющие прилагают копию постановления суда о своем назначении, а представитель работников должника – выписку из протокола собрания работников.

К документам, подтверждающим изложенные факты, могут относиться копии приказов руководства фирмы должника, служебные и докладные записки, бухгалтерские документы, справки о родстве из ЗАГСа, а также письменные рекомендации по условиям сделок, совершенных от имени должника.

Подтвердить наличие досудебных действий может письменное требование к ответчику и ответ на него.

Что делать, если привлекают к субсидиарной ответственности

Доказывать свою непричастность к банкротству фирмы придётся тому, против кого подан иск о привлечении к субсидиарной ответственности. Как только ему станет известно о возбуждении против него дела, необходимо сразу начать готовиться к самостоятельной защите.

Для этого необходимо привлечь дополнительных специалистов. В частности, можно нанять юриста и привлечь аудитора. Их экспертная оценка поможет в суде доказать невиновность.

Например, руководителя предприятия пытаются привлечь к субсидиарной ответственности за то, что проведённая им сделка принесла фирме колоссальные убытки.  То есть, он заключил договор с новым контрагентом, а тот оказался ненадёжным. В доказательство своей невиновности необходимо привести факты проверки благонадёжности нового партнёра. Например, представить суду выписку из ЕГРЮЛ или письменные запросы с ответами из других контролирующих и надзорных органов.

Защита в суде по таким делам – процесс довольно сложный, поэтому не стоит полагаться только на себя. Нужно привлечь специалистов в области права и аудита.

В каком порядке осуществляется привлечение к субсидиарной ответственности?

Этому посвящена ст. 399 ГК РФ. Здесь сказано, что привлечь к такому виду ответственности можно в следующем порядке:

Назначенный судом управляющий проводит тщательное расследование всех фактов, которые, так или иначе, имеют отношение к банкротству предприятия.
Если он выявит какие-либо факты, то может стать инициатором привлечения виновного лица к ответственности.
Для этого необходимо подать соответствующее заявление в тот же арбитражный суд, в котором рассматривается дело о банкротстве предприятия.
Если суд примет во внимание все факты, приведенные инициатором привлечения, и его не удовлетворят доказательства, приведённые другой стороной, он примет решение о привлечении. Будет выдан исполнительный лист для принудительного исполнения судебного акта.. У того, кого привлекают к ответственности, есть право на обжалование решения суда

Оно вступит в силу по истечении 10 дней после принятия судом. За это время необходимо подготовить документы для апелляции

У того, кого привлекают к ответственности, есть право на обжалование решения суда. Оно вступит в силу по истечении 10 дней после принятия судом. За это время необходимо подготовить документы для апелляции.

В какие сроки привлекают к ответственности при банкротстве юридических лиц?

Виновного работника привлекают к ответственности в те же сроки, в которые рассматривается дело о банкротстве. Дела рассматриваются одновременно.

Подавать заявления в 2020 году необходимо в арбитражный суд. Как правило, сначала подаётся иск о признании юридического лица банкротом, а потом иск о привлечении конкретных лиц к субсидиарной ответственности. Это происходит по той причине, что проводится расследование причин и обстоятельств, которые привели предприятие к финансовому краху.

Редко бывает так, что виновные выявляются сразу же, поэтому в иске о признании предприятия банкротом содержатся требования о привлечении лиц к ответственности.

Но существует такое понятие, как срок исковой давности, которого должны придерживаться участники процесса.

Понятие срока давности

Это период времени, в течение которого стороны могут заявить суду свои требования в защите их прав. В гражданском и арбитражном праве применяются общие и специальные сроки исковой давности.

В деле о банкротстве юридических лиц применяют общегражданский срок, так как в ст. 10 Закона № 127-ФЗ нет указаний на применение расширенного или специального срока. Аналогичное правило действует для привлечения бывших виновных лиц к субсидиарной ответственности.

То есть, подать иск о наказании виновных в финансовом крахе предприятия можно в течение 3 лет с того момента, как эта фирма стала банкротом. Отсчитываться этот срок начинает с момента вступления в юридическую силу судебного акта.

В ст. 61.14 Закона № 127-ФЗ сказано, что заявление о привлечении к ответственности виновных лиц может подать тот, кто имеет на это право от имени должника. Сделать это необходимо в течение 3 лет с того момента, как он узнал или должен был узнать о том, что появились основания для подачи иска.

Кроме того, этот временной период должен совпасть с 3-летним сроком с момента признания юрлица банкротом. Поэтому не нужно затягивать процесс, а подавать требования одновременно.

Субсидиарная ответственность за невозможность полного погашения требований кредиторов

Контролирующее должника лицо может быть привлечено к субсидиарной ответственности по основаниям причинения вреда кредиторам, объединенным в гражданско-правовое сообщество, только в том случае, если будет доказано, что именно оно совершило или принудило к совершению такой сделки или сделок, которые послужили причиной не только возникновения общих признаков банкротства, но также и существенного ухудшения финансового положения компании-должника вплоть до полного доведения ее до состояния неплатежеспособности.

В том случае, если контролирующее должника лицо совершило сделку или повлияло на совершение такой сделки, которая не выходит за пределы стандартной хозяйственной деятельности компании-должника или за пределы стандартного финансового риска, но такая сделка повлекла существенное ухудшение финансового состояния компании, то вопрос с привлечением такого контролирующего должника лица будет рассматриваться судом строго индивидуально.

В первую очередь, при решении вопроса о привлечении такого лица к субсидиарной ответственности суд будет рассматривать вопросы, связанные с тем, осуществляло ли контролирующее лицо какие-либо неправомерные действия или бездействовало, чем могло нанести кредиторам существенный ущерб, в том числе, допустив такое состояние компании-должника, при котором возможно возникновение ситуации, когда осуществление полного погашения всех заявленных кредиторами требований невозможно.

Если контролирующее должника лицо приняло решение доказать свою невиновность в возникновении ситуации банкротства, то оно может ссылаться на обстоятельства внешней экономической ситуации, которые могли также стать причиной банкротства компании-должника. Однако при этом потребуется доказать существенность влияния таких обстоятельств на финансовое положение компании.

В том случае, если причинами банкротства компании стали не только действия или бездействие контролирующего лица, но и объективные обстоятельства финансово-экономического рынка, размер субсидиарной ответственности контролирующего лица будет рассчитываться таким образом, чтобы было осуществлено его сокращение на основании применения абзаца второго части 11 статьи 61.11 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)».

К субсидиарной ответственности за невозможность полного погашения задолженностей перед кредиторами будет привлечено также и стороннее (третье лицо) контролирующее должника лицо в том случае, если будет доказано, что в результате определенной сделки, выгоду от которой получило именно это третье лицо, компания и оказалась финансово несостоятельной, а сама такая сделка может рассматриваться, как причина возникновения признаков объективного банкротства.

Суд в каждом конкретном случае рассматривает вопрос о том, будет ли контролирующее должника лицо привлекаться именно к субсидиарной ответственности в соответствии с положениями федерального законодательства о признании юридических и физических лиц финансово несостоятельными, либо на него будет возлагаться обязанность по возмещению причиненных убытков в рамках действия гражданского и гражданско-процессуального законодательства.

Последние корректировки в законодательстве

Оцените статью
Рейтинг автора
5
Материал подготовил
Андрей Измаилов
Наш эксперт
Написано статей
116
Добавить комментарий