Как обойтись без нотариуса на общем собрании: подсказываем!

Комментарий к статье 67 Гражданского Кодекса РФ

1. Учредители (участники) товариществ (обществ), передавая свое имущество в качестве вклада в складочный (уставный) капитал этих ЮЛ, утрачивают на него право собственности — данное имущество переходит в собственность ЮЛ, при этом сами участники сохраняют с ЮЛ обязательственно-правовую связь (абз. 2 п. 2 ст. 48 ГК). Сущность и пределы последней и раскрывает ст. 67, посвященная правам (п. 1) и обязанностям (п. 2) участников товариществ (обществ) в отношении данных товариществ (обществ).

В ст. 67 перечислены лишь основные права и обязанности участников товариществ (обществ), которые: а) не носят универсального характера; б) могут дополняться другими правами, предусмотренными законодательством (ГК и законами о хозяйственных обществах) и учредительными документами товариществ (обществ), а также другими обязанностями, предусмотренными учредительными документами товариществ (обществ).

2. К числу основных прав участников товарищества (общества) относятся следующие: а) право участвовать в управлении делами товарищества (общества); б) право получать информацию о деятельности товарищества (общества) и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном учредительными документами порядке; в) право принимать участие в распределении прибыли (получать дивиденды); г) право получать в случае ликвидации товарищества (общества) так называемую ликвидационную квоту — часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами в натуре, или ее денежную стоимость (см. п. 7 ст. 63 ГК).

Правовой статус двух категорий участников отличается спецификой. Во всяком случае это касается вкладчиков товариществ на вере, а в соответствующих случаях — и акционеров, что прямо оговаривается в абз. 2 п. 1 ст. 67. Так, управление деятельностью товарищества на вере осуществляется не всеми его участниками, а только полными товарищами; напротив, вкладчики не вправе участвовать в управлении данным товариществом и ведении его дел, выступать от его имени иначе как по доверенности, оспаривать действия полных товарищей по управлению данным товариществом и ведению его дел (ст. 84 ГК); отдельно их правам и обязанностям посвящена ст. 85 ГК. В свою очередь, участвовать в полной мере в управлении акционерным обществом могут владельцы только обыкновенных акций, каждая из которых предоставляет ее владельцу одинаковый объем прав. Напротив, владельцы привилегированных акций (при наличии в обществе таких акций, размещение которых в совокупном объеме их номинальной стоимости до 25% уставного капитала является правом общества и которые могут быть одного или нескольких типов) не имеют права голоса на общем собрании акционеров, за исключением случаев, установленных законом. Такими исключениями во всяком случае являются вопросы реорганизации и ликвидации общества, а в некоторых случаях — и внесения изменений и дополнений в устав общества, кроме того, при голосовании привилегированных акций значение имеет и возможная кумулятивность определенного типа привилегированных акций (п. 2 ст. 25, п. п. 1, 2 ст. 31, п. п. 1, 2, 4, 5 ст. 32 Закона об акционерных обществах). За рамками п. 1 ст. 67 можно встретить и иные права участников товариществ и обществ (см., например, п. 1 ст. 77 ГК).

3. К числу основных обязанностей участников товарищества (общества) относятся следующие: а) обязанность вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами; б) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества (общества). За рамками п. 2 ст. 67 можно встретить и иные обязанности участников товариществ и обществ (см., например, п. 1 ст. 73 ГК).

2. Участник хозяйственного товарищества или общества наряду с обязанностями, предусмотренными для участников корпораций пунктом 4 статьи 65.2 настоящего Кодекса, также обязан вносить вклады в уставный (складочный) капитал товарищества или общества, участником которого он является, в порядке, в размерах, способами, которые предусмотрены учредительным документом хозяйственного товарищества или общества, и вклады в иное имущество хозяйственного товарищества или общества.

Участники хозяйственных товариществ и обществ могут нести и другие обязанности, предусмотренные законом и их учредительными документами.

Что необходимо для заверения: документы

В нормативно-правовых актах не отображается порядок нотариального заверения документа, но разработаны рекомендации. С ними можно ознакомиться в Письме ФНП «О направлении …» от сентября 2014 года.

Согласно рекомендациям, при внеочередном или плановом собрании, обращаться в нотариальный орган должен представитель ООО из руководящего состава, к примеру, генеральный директор.

Для регистрации формируется заявление в произвольном виде, в котором указывается:

  • время и календарная дата
  • точный адрес проведения мероприятия

К составленному надлежащим образом заявлению, необходимо приложить:

  • Устав компании
  • оформленную выписку из ЕГРЮЛ
  • документальное подтверждение наличия полномочий по представлению интересов компании в нотариальном органе. К примеру, сформированный протокол о назначении единоличного исполнительного органа
  • перечень участников Общества

Если в Уставе отсутствуют ограничения, то допускается возможность проведения собрания непосредственно в нотариальном органе. Во время мероприятия нотариус берет на себя обязанность по удостоверению личности каждого из участников, из-за чего паспорт нужно иметь при себе, в противном случае могут быть последствия.

По завершению собрания нотариус оформляет и выдает подлинное свидетельство относительно удостоверения своего юридически значимого действия.

Верховный суд разрешил отменять неубыточные сделки, поэтому будьте готовы обосновать цель договора.

Сделку можно отменить, даже если она не выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности. Если участники увидят в сделке нарушение своих прав, ее признают недействительной.

ВНИМАНИЕ!

Компания должна избегать лишних затрат, либо принимать их единогласно, чтобы уменьшение активов общества не ущемляло права отдельных участников. Если предстоит сделка с заинтересованностью, лучше согласовать ее единогласно (незаинтересованными участниками), даже в том случае, когда она не выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности и обязанность по ее согласованию не предусмотрена уставом.

ВОПРОС ЮРИСТУ: В каком случае суд будет оценивать разумную необходимость сделки?

ОТВЕТ ЮРИСТА: Если участники заявят о том, что через сделку компания выводит активы и они из-за этого недополучают прибыль.

ПРИМЕР ИЗ ОБЗОРА:

Апелляционный суд удовлетворил иск одного из участников общества, имеющего 30 % доли, об отмене решения остальных участников общества, которые приняли два решения: одобрить сделку по продаже имущества и утвердить положение о премировании совета директоров. Истец указал, что имущество продают по заниженной цене, а положение о премировании предусматривает неоправданно высокие выплаты совету директоров.

Первая инстанция не решилась оценивать предпринимательскую целесообразность решений и отказала истцу. Однако, истец доказал, что одобренная сделка заведомо невыгодна для общества, а положение о премировании принималось исключительно в интересах других участников общества, которые сами и являлись членами совета директоров. Кроме того, премии были слишком велики и экономически не обоснованы ().

Комментарий к Ст. 67.1 Гражданского кодекса РФ

1. Нормы комментируемой статьи указывают на сочетание общего и специального порядка управления хозяйственным обществом или товариществом. Особенности управления отдельными видами корпораций определяются нормами специальных законов. Вопросы, отнесенные к ведению того или иного органа управления, наряду со специальными предписаниями могут быть конкретизированы также учредительными документами.

Положения п. 2 комментируемой статьи направлены на детализацию полномочий общего собрания участников хозяйственного общества. Они отражают общий перечень вопросов, решения по которым могут быть приняты данным органом.

2. Решения общего собрания участников оформляются протоколом, который подписывается председателем и секретарем собрания. Специальным требованием к протоколу является необходимость подтверждения факта проведения общего собрания. В частности, путем подписания протокола всеми участниками общества. Данная форма подтверждения факта проведения собрания предусмотрена лишь для общества с ограниченной ответственностью и только при наличии специального предписания на этот счет в учредительных документах организации. Во всех остальных случаях речь идет о двух основных формах:

— о нотариальном заверении — это наиболее распространенная форма. Нотариус удостоверяет не столько факт проведения собрания, сколько достоверность подписи под протоколом. Достоверность подписи косвенно подтверждает и факт проведения собрания. Однако наиболее эффективным в данном случае является нотариальное удостоверение подписи каждого из участников;

— о заверении реестродержателем. Данная форма применяется в отношении акционерного общества, которое перепоручило ведение реестра акционеров специализированной организации. Специализированная организация может быть привлечена лишь по договору на оказание услуг по подсчету голосов и заверению документов.

3. Одной из особенностей управления корпорацией выступает подтверждение достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности результатами независимой аудиторской проверки, причем для акционерного общества она является обязанностью, для общества с ограниченной ответственностью — и правом, и обязанностью. В частности, акционерное общество для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности должно ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками.

Общество с ограниченной ответственностью для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности вправе, а в случаях, предусмотренных законом, обязано ежегодно привлекать аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками (внешний аудит). Такой аудит также может быть проведен по требованию любого из участников общества.

Определяющим критерием отбора аудитора (аудиторской организации) является его независимость — отсутствие:

— родственных связей;

— трудовых отношений;

— иных отношений аудитора с участниками и органами управления корпорацией.

Порядок выбора аудитора и необходимость проведения проверки определяется в соответствии с учредительными документами организации. Данное право предоставлено участнику общества, обладающему долей в уставном капитале не менее 2%, или любому участнику общества. Исключение из данного правила предусмотрено лишь для акционерного общества, в которых право инициирования аудиторской проверки и отбора аудитора возникает у акционера, обладающего 10% и более процентов акций. Установленный барьер может быть преодолен и посредством сложения долей нескольких акционеров, имеющих намерение проверить достоверность сведений, содержащихся в представленной на утверждение собранию отчетности.

4. Судебная практика:

— Постановление Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» (см. п. 107);

— Определение ВС РФ от 05.08.2016 N 303-ЭС16-8692 по делу N А73-8151/2015 (о пересмотре в кассационном порядке судебных актов по делу о признании недействительными решений общего собрания участников общества, решений регистрирующего органа).

Уведомление о собрании

Порядок, в котором необходимо действовать для того, чтобы созвать собрание, прописан в положениях ст. 36 закона об ООО. Основными являются следующие действия:

  • Оповестить каждого участника о запланированном собрании. Оповещение проводится посредством уведомления, которое необходимо направить за 30 дней до намеченного собрания.
  • Оповестить каждого участника при внесении в повестку дня изменений — за 10 дней до проведения собрания.
  • Предоставить учредителям информацию и материалы к предстоящему собранию согласно повестке дня.

Важно! Устав компании может предусматривать другие, сокращенные сроки уведомления учредителей (п. 4 ст. 36 закона об ООО). 

Требования к оформлению и отправке уведомления:

  • уведомление должно содержать информацию о месте и времени запланированного собрания, а также вопросах, вынесенных на повестку дня;
  • вручение организуется способом, указанным в уставе общества, либо, если устав молчит о таковом, заказным письмом на содержащийся в списке участников адрес;
  • если планируется нотариальное удостоверение принятых решений (ч. 3 ст. 17 закона об ООО), необходим дополнительный экземпляр уведомления — для представления впоследствии нотариусу. 

Спор из договора займа между обществом и его участником рассматривает суд общей юрисдикции

Если в споре нем корпоративной составляющей, то он может попасть в суд общей юрисдикции. Тот факт, что стороны спора – участник и компания, сам по себе не делает спор корпоративным.

ПРИМЕР ИЗ ОБЗОРА:

Участник обратился в суд общей юрисдикции о взыскании с компании денежных средств по договору займа. Суд прекратил производство и отправил участника в арбитраж. Гражданская коллегия Верховного суда не согласилась с таким решением и постановила, что спор из такого договора должен рассматривать суд общей юрисдикции, даже если заимодавец – участник общества, поскольку требования истца не входят в перечень корпоративных споров, которые относятся к компетенции арбитражных судов (ст. 225.1 АПК). Это обычный договор займа. В нем нет условий об осуществлении прав участника, об управлении обществом, о приобретении или об отчуждении доли.

ВНИМАНИЕ!

Перед оформлением договора либо перед обращением в суд оцените, будет ли спор корпоративным. Признаки корпоративных споров – в статье 225.1 АПК. Например, участник ООО заключил с банком договор залога доли в уставном капитале. Спор о недействительности залога будет корпоративным. Другой пример: владелец акций продал их, спор о правах на акции будет корпоративным, но спор о взыскании денег за акции – некорпоративным.

ПРИМЕР ИЗ ОБЗОРА:

Акционер продал свои акции, но оплату по договору не получил. Тогда он подал иск о взыскании долга по договору купли-продажи акций. Иск направил в суд общей юрисдикции. Суд сказал, что это корпоративный спор, и прекратил дело, так как его должен рассматривать арбитражный суд.

Апелляция не согласилась. Спор можно считать корпоративным, если в нем разрешают вопрос о принадлежности акций, их обременении или реализации прав по акциям. В этом деле истец просто взыскивает деньги за проданные акции. Такой спор нельзя считать корпоративным, хотя он и вытекает из договора купли-продажи акций (апелляционное определение Московского городского суда от 22.06.2018 № 33-26650/2018).

ВОПРОС ЮРИСТУ: Как обезопасить себя, ведь по некоторым вопросам в общей юрисдикции складывается практика, отличная от арбитражной?

ОТВЕТ ЮРИСТА: Ссылайтесь на разъяснения ВАС и правовые позиции Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного суда. Суды общей юрисдикции иногда учитывают их при вынесении решений.

Решение собрания законно, если оно принято в отсутствие участника злоупотребляющего правами.

Решение, принятое в отсутствие кворма будет считаться законным, если отсутствующий участник злоупотребляет своими правами. Участник должен считаться с другими, даже если владеет наибольшей долей в обществе. Оспорить решение не удастся .

ВОПРОС ЮРИСТУ: Можно ли не ходить на собрания, если я крупный собственник?

ОТВЕТ ЮРИСТА: Позиция «без моего голоса решение не примут» больше не работает. Нужно ходить на собрания или направлять туда представителей. Верховный суд определил, что миноритарии могут управлять компанией без крупного участника. Их решения будут действительны, даже если они противоречат уставу и закону в части кворума.

ВОПРОС ЮРИСТУ: Могут ли оставить решение собрания в силе, ведь п. 2 ст. 181.5 ГК РФ говорит о том, что решение собрания считается ничтожным, если решение приняли в отсутствие кворума?

ОТВЕТ ЮРИСТА: Новый обзор ВС РФ позволяет сделать вывод о том, что на это рассчитывать больше нельзя. Суд оставит в силе решение собрания, если посчитает, что участник, пропускавший собрания, злоупотреблял правом. Например, во время долгой болезни не присылал на собрание представителя.

ПРИМЕР ИЗ ОБЗОРА:

Суд оставил в силе решение собрания, принятого в отсутствие участника с долей 40 % (в отсутствие необходимого большинства в 2/3 голосов), указав на злоупотребление правом со стороны истца. Истец сам способствовал тому, чтобы его голос проигнорировали и поэтому не может требовать признать решение недействительным. Истец ссылался на длительную болезнь, но суд указал, что он мог направить представителя.

2) Нотариальное удостоверение.

Этим способом могут воспользоваться непубличные АО и ООО.  

Федеральной нотариальной палатой разработано единое для всех нотариусов Пособие. В соответствии с ним нотариусу заранее (за день, за три или как договоритесь) передаются необходимые документы: заявление на имя нотариуса, содержащее данные о дате, времени, месте проведения общего собрания и повестку дня, Устав, свидетельства о регистрации юрлица, список участников / акционеров и иные документы.

В назначенный день и час все желающие принять участие в Общем собрании собираются в установленном месте, как правило, в нотариальной конторе или в офисе компании. Нотариус, проверив личность всех участников / акционеров, фиксирует принятие ими решений и выдаёт специальное Свидетельство. Стоимость услуг нотариуса также рознится, однако прийти всем участникам в офис будет однозначно дешевле и быстрее, нежели ждать выезда нотариуса.

Для ООО в Уставе могут содержаться альтернативные способы удостоверения решений. Исключение составляет решение об увеличении уставного капитала ООО, факт принятия которого подтверждается только нотариусом и никаким другим способом, даже если в Обществе один участник (это единственное предложение в нашей статье, которое имеет отношение к обществам с единственным участником/акционером, все остальные требования к ним не относятся).

Последствия несоблюдения правил удостоверения Решений

  • Отсутствие альтернативного способа подтверждения решений может привести к отказу в регистрации налоговыми органами.

  • Неудостоверенные решения как незаконные могут быть не приняты контрагентами,банками, государственными органами и нотариусами.

  • Опасность рейдерского захвата или вывода денег из компании. Например, директор Общества может подделать подпись в решении участника о продаже активов компании или в одобрении крупной сделки (см. Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28.07.2017 № Ф04-2363/2017 по делу № А46-14483/2014).

  • У самого участника есть возможность оспорить свое собственное решение как поддельное. Например, участник не удостоверил свое решение об одобрении крупной сделки нотариально, в последствии, в случае возникновения спора с контрагентом он может оспорить сделки, ссылаясь на то, что решение поддельное, а значит, крупную сделку совершили без одобрения.

ВНИМАНИЕ!

Решения, принятые до даты утверждения Обзора ВС РФ (до 25 декабря 2019 года) переоформлять и дополнять не нужно, так как они считаются действительными.

ПРИМЕР ИЗ ОБЗОРА: В Обзоре Верховного суда приведен пример, когда налоговая отказала в регистрации реорганизации предприятия, поскольку единственный участник не удостоверил решение о реорганизации у нотариуса. Суд встал на сторону налоговой, указав, что норма о нотариальном подтверждении направлена на то, чтобы исключить фальсификацию решения высшего органа управления. Действие этой нормы в равной мере распространяется и на решения собраний, и на решения единственного участника. 

ВОПРОС ЮРИСТУ: Есть ли шанс признать незаконным ненотариальное решение единственного участника, принятое до 25 декабря 2019 года?

ОТВЕТ ЮРИСТА : Думаю, что шансов нет. Разъяснение Верховного суда применяется только по тем делам, правоотношения по которым возникли после принятия Обзора ВС РФ (Определение Верховного суда от 30.12.2019 № 306-ЭС19-25147 по делу № А72-7041/2018).

ВОПРОС ЮРИСТУ: Требуется ли нотариальное удостоверение решения единственного акционера?

ОТВЕТ ЮРИСТА: Несмотря на то, что Верховный суд рассматривал только примеры в отношении ООО, я думаю, что лучше не рисковать и удостоверить подпись в решении единственного акционера. Анализ Обзора ВС РФ показывает, что суд исходил из необходимости исключения фальсификации решений, принимаемых участниками. Как мы понимаем, подделать могут не только решение участника ООО, но и решение акционера. Поэтому лучше нотариально удостоверить такое решение. Это можно сделать путем свидетельствования подписи (п. 2 письма ФНП от 15.01.2020 № 121/03-16-3).

Что это такое

Протокол оформляется в том случае, если в организации несколько учредителей и ими было принято решение о внесении изменений, связанных с учредительными документами (уставом) и (или) не связанных с ними. Если в ООО только один участник, вместо протокола необходимо составить решение единственного учредителя.

Общие требования

В протоколе должны быть указаны:

  • дата, время и место проведения собрания;
  • подробные сведения об участниках собрания;
  • результаты голосования по каждому вопросу повестки дня;
  • информация о лицах, проводивших подсчет голосов;
  • информация о лицах, голосовавших против (если они попросили внести запись об этом в протокол).

Протокол собрания для внесения изменений, связанных с уставом

В протоколе для внесения изменений в устав должны быть приняты следующие решения:

  1. Внести изменения в устав ООО (содержание изменений, их суть).
  2. Утвердить устав в новой редакции (лист изменений к уставу).
  3. Подготовить и направить в ИФНС документы для регистрации изменений в устав.

Протокол собрания для внесения изменений, не связанных с уставом

В протоколе для внесения изменений, не связанных с уставом, должны быть приняты следующие решения:

  1. Внести изменения (содержание изменений, их суть).
  2. Подготовить и направить в ИФНС документы для регистрации изменений.

Оформление решения единственного участника ООО

Если в организации единственный учредитель, то к оформлению предъявляется одно требование. Оно должно оформляться в письменном виде. Такое условие прописано в существующем законодательстве.

Каких-либо требований по правилам оформления не существует. Оно оформляется в свободной форме. При прочтении должно быть понятно, кто, когда и какое решение принял.

В документе прописываются личные данные участника, паспортные данные. Если в качестве участника выступает организация, то указывается полное наименование, ОГРН. Если существует представитель организации, то он должен представить документ, на основе которого он может действовать.

Оцените статью
Рейтинг автора
5
Материал подготовил
Андрей Измаилов
Наш эксперт
Написано статей
116
Добавить комментарий